Новейшими исследованиями в области социологии неоспоримодоказано, что семья, как постоянный, по идее своей, пожизненный,союз между мужчиной и женщиной, отнюдь не является и исконным, таксказать, человечеству прирожденным, институтом. Появлению семьи вего указанном значении предшествовал долгий период иных формотношений между полами и, по — видимому, первым зародышем семьибыло похищение жен из чужого племени. Симуляция похищения, играющаятакую большую роль в брачных обрядах почти всех народов, а такжеразличные легенды, служат тому подтверждением. Есть они и в историиримского права — например, известная легенда о похищениисабинянок.

Как бы то ни было, но память римского народа не сохраниланикаких следов периода, предшествовавшего установлению семьи.Правда, некоторые из современных исследователей усматриваютисторическую противоположность между патрициями и плебеями, междупрочим, и в различии их семейного строя: патриции жили ужепатриархальным строем, меж тем как плебеи еще оставались в стадииматриархата, — но эта гипотеза отнюдь не опирается на сколько— нибудь прочные данные.

С тех пор как мы знаем что — нибудь о римлянах, мы находим у нихуже прочно сложившийся патриархальныйстрой, в основе которого лежит моногамная семьяс абсолютным домовладыкой воглаве, власть которого (первоначально носящая общее название manus) объединяет все элементы семьи в однокрепкое целое.

Эта патриархальная семья cum manuнад женой устанавливалась посредствомбрака в троякой форме (Gai. 1. 110 и сл.).

Первая из этих форм — confarreatio. Это есть акт религиозный;совершается он в присутствии десяти свидетелей, которых считают запредставителей десяти курий, при участии жрецов (pontifex maximus иflamen Dialis) и состоит в целом ряде различных сакральных обрядов,сопровождаемых «certis et solemnibus verbis» («ясными иторжественными словами»). Среди этих обрядов центральное местозанимает освящение и вкушение женихом и невестой особого хлеба — panis farreus, откуда и самая форма получиласвое название.

Вторая форма — coёmptio, то есть покупка жены у ееpaterfamilias или у ее опекуна. Как и всякая покупка в то время,она совершается в форме mancipatio: в присутствии пяти свидетелей ивесовщика (libripens) с весами жених произносит соответствующуюформулу и затем передает металл домовладыке невесты. Но, по —видимому, этому акту mancipatio предшествовал обмен вопросов осогласии; сначала жених спрашивал невесту « an tu mihi materfamilias esse velis»(«желаешьли ты быть у меня матерью семейства?») и получал от нееутвердительный ответ; затем такой же вопрос предлагала она.Вероятно, эти обоюдные ответы о согласии давались также визвестных, обрядами санкционированных словах; по — видимому,обычной фразой невесты было: « ubi tu Gajus, ibi ego Gaja»(«где ты Гай, там яГая»). Но во всяком случае юридический момент акта лежал не в этихбрачных обрядах, а в акте mancipatio. Весьма возможно, что в болеераннее время coёmptio была подлинной реальной покупкой жены, но ужеочень рано она стала простой формой — imaginaria venditio(воображаемая продажа).

Историческое соотношение этих двух форм между собой неясно;многие ученые (Жирар, Коста и др.) считают confarreatio формойспециально патрицианской, а coёmptio формой, возникнувшей у плебееви лишь впоследствии ставшей общей. Думают даже, что confarreatioнавсегда осталась для плебеев недоступной.

Помимо этих двух форм, manus над женщиной, а следовательно исемья, могла быть установлена usu(«пользованием»), то есть фактическимбрачным сожительством в течение года. Мы имеем здесь применение ксемейственным отношениям вещно — правового института давности:подобно тому как владение вещью в течение двух лет для недвижимостии одного года для ceterae res превращалось в собственность, так издесь сожительство в течение года давало мужу manus над женой. Вдревнейшем своем применении usus имел, вероятно, своею цельюсанкционировать брак, заключенный с каким — нибудь пороком в форме,или брачное сожительство, возникнувшее вовсе бесформально,например, путем похищения.

Брак, возникнувший одним из указанных способов, есть брак cum manu: жена, как в личном, так иимущественном отношении подпадает под власть мужа (или егоpaterfamilias), занимает место дочери — filiae locum optinet (Gai.I. 111). Она входит всецело в состав его familia, делается агнаткойкак его самого, так и всех его родственников. Вместе с тем онаокончательно порывает все агнатические связи со своей прежнейсемьей, делается для своих родителей, братьев и т. д.юридически чужой со всеми последствиями такого отчуждения (теряетправа наследования и т. д.). Как filia, она подлежит властисвоего мужа со всеми аттрибутами ее абсолютности.

Только такой строго патриархальный брак cum manu был известенримлянам в древнейшее время. Но уже в эпоху XII таблиц сталнамечаться брак иного характера. Законы XII таблиц,санкционируя установление manus посредством usus, говорят в то жевремя, что жена может воспрепятствовать установлению manus,прервать течение давности удалением из дома мужа на три ночи — usurpatio trinoctio. Законы XII таблиц имеютпри этом в виду, очевидно, не полный разрыв сожительства, а толькоустранение manus: пробыв три ночи вне дома мужа, жена сновавозвращается к нему и продолжает совместную жизнь; к концу годаснова уйдет на три ночи и т. д. Таким образом, брачноесожительство будет продолжаться всю жизнь, с тем только отличием отобыкновенного брака, что жена все время будет свободной от властимужа, будет юридически для него чужой, сохраняя свое прежнееположение в старой семье.

Конечно, с строго юридической точки зрения, такое сожительствоне должно было бы считаться в собственном смысле браком; тем неменее римское право уже ранней эпохи признало его за matrimonium justum(законный брак): дети оттакого сожительства считаются не внебрачными детьми, а детьмизаконными; они подлежат власти (patria potestas) отца, входят, какагнаты, в его семью и т. д. Жена, мать этих детей, есть uxorсвоего мужа, а не наложница, но только онане подлежит manus mariti, стоит в брачном сожительстве рядом смужем, как существо свободное и самостоятельное.

Каким образом произошло признание брака sine manuза matrimonium justum и гдереальный корень его в истории, мы не знаем. По мнению некоторых(например, Майр), он возник впервые в браках между патрициями иплебеями до общего признания между ними jus connubii (правазаконного брака, то есть до lex Canuleia). Как бы то ни было, нопоявление этого нового брака знаменует собою в римской историикрупнейший поворотный пункт. В непроницаемом единстве староримскойпатриархальной семьи была пробита первая брешь: если преждеpaterfamilias закрывал собою всех членов своей семьи, над которымион властвовал со всею юридической неограниченностью, то теперь вбраке sine manu жена вышла из этой патриархальной оболочки и сталарядом с мужем, как личность самостоятельная. Вместе с тем впервыевозник вопрос о юридическом определении отношений между этими двумясамостоятельными личностями. Если ранее, в браке cum manu,семейственные отношения представляли лишь разновидность вещных(manus принципиально равна dominium), то только в браке sine manuпоявились впервые отношения особенного, семейственногохарактера.

Появление брака sine manu не уничтожило сразу брака cum manu;как мы уже видели много раз в истории римского права, и здесь новаяформа сначала стоит только рядом со старой и лишь постепенновыступает на первый план, побеждая старую своей внутренней силой.Долгое время оба вида брака существуют рядом, но уже во второйполовине республики брак sine manu делается преобладающим. Старыеформы установления manus постепенно вымирают. Ранее ругих пришел взабвение usus. Confarreatioподдерживается в жизнидольше тем, что для занятия некоторых сакральных должностей(например, flamen Dialis) необходимо было рождение вконфарреационном браке. Но уже в начале империи в этом отношениивстречаются большие затруднения: круг возможных кандидатовсуживается все более и более; очевидно, manus mariti отпугивает женот этой формы. Ввиду этого в 23 г. по Р.Х. издан был закон,освобождающий confarreatio от этого цивильного последствия, и втаком виде (без manus) confarreatio продолжала встречаться вплотьдо полного исчезновения язычества. Наконец, coёmptioсохраняется также еще в эпохуклассических юристов (Гай говорит о ней, как о форме практической),но уже не как способ установления настоящего брака, а как coёmptio fiduciareaв целях приобретенияженщиной некоторых льгот — например, для освобождения от законныхопекунов и для замены их опекуном по избранию (tutelae evitandaegratia: женщина выходит фиктивно замуж, вследствие чего опекаагнатов над ней прекращается; вслед за тем ее фиктивный мужреманципирует ее тому, кого она желала бы иметь своим опекуном;этот последний эманципирует ее в свою очередь, но, как manumissor,остается ее опекуном — Gai. I. 115). Однако, с IV столетия по Р.Х.coёmptio уже и в этом искусственном виде не встречается.