Таким образом, уже в эпоху классических юристов единственнымвидом настоящего брака является брак sine mani. Его историческое происхождениеобъясняет и всю его юридическую природу. Возникнув из простогобрачного сожительства для избежания manus, новый брак заключается ив позднейшее время путем простого брачного соглашения(« nuptias consensus facit»— «взаимное согласиесоздает брак», fr. 15. D. 35. 1), за которым следует привод жены вдом мужа — deductio in domum, — сопровождаемый,конечно, различными бытовыми обрядами, но все эти обрядыюридического значения не имеют. Полная бесформальность брака, приформальности целого ряда других, менее важных юридических актов,представляется, конечно, странностью, но эта странность объясняетсяименно историческим происхождением брака sine manu. Этабесформальность сохранилась в римском праве до самого конца; лишьуже в Византии была установлена необходимость церковноговенчания.
Как сожительство, зиждущееся на свободном соглашении мужа ижены, брак sine manuможет быть и прекращенсвободным желанием любого изсупругов. И в этом отношении должна быть отмечена глубокая разницамежду двумя видами брака. Брак cum manu, сущностью которогоявлялась односторонняя власть мужа, мог быть расторгнут только поодностороннему же решению мужа (но не по желанию жены);единственным ограничением служила только необходимость соблюденияпринципа contrarius actus: брак, заключенный посредствомconfarreatio, мог быть расторгнуть посредством такого жесакрального акта diffarreatio, брак коэмпционный — посредством remancipatio. Брак sine manu, напротив, могбыть расторгнуть не только по взаимному согласию обоих супругов(divortium mutuo dissensu), но и односторонним заявлением как состороны мужа, так и со стороны жены ( repudium). Каких — либо законных причин дляразвода совершенно не требовалось.
В конце республики, под влиянием общего морального распада,семейная жизнь пережила особенно острый кризис. Разврат вне семьи ив самье приобрел ужасающие размеры; отношения брачные стали сплошьи рядом уродливыми; супруги старались избежать детей; свободойразводов стали злоупотреблять, преследуя при этом чистоспекулятивные цели. Для борьбы со всем этим император Августиздал ряд весьма рещительныхзаконов. Такова прежде всего lex Julia de adulteriis, закон 18 г. доР.Х., устанавливающий наказания за прелюбодеяния (relegatio);наказанию подвергаются не только непосредственные виновники, но ипопустители; в качестве таковых подлежат наказанию муж и отецвиновной жены, если они не возбуждают преследования. В связи с этимнаходится другой закон либо того же 18 г. до Р.Х., либо4 г. по Р.Х. (спорно) — lex Julia de maritandis ordinibus, внесшийцелый ряд весьма существенных положений в область брачного права.Этот закон был дополнен затем в 9 г. по Р.Х. по предложениюконсулов Папия и Поппея, причем эти дополнения у позднейших юристовобъединяются с предыдущим законом под общим именем lex Julia et Papia Poppaea.
Вся совокупность брачного законодательства Августа наложила свойотпечаток на всю дальнейшую историю римских семейственных отношенийи вызвала к жизни целый ряд весьма существенных юридическихявлений.
Карая adulterium и stuprum, Август изъял от наказания тотслучай, когда сожительство имеет внебрачный характер вследствиепрепятствий, полагаемых самим законом — например, вследствиезапрещения браков между лицами сенаторского сословия ивольноотпущенницами. Сожительство при таких условиях, если оносопряжено с брачными намерениями обеих сторон и если ни одна из нихне состоит в законном браке, не подлежит наказнию — extra poenam legis est(«не подпадает под карузакона»). Такое сожительство называется конкубинатоми отличается от всех прочихслучайных связей; дети, рожденные от конкубината, хотя и неявляются законными, но зато отличаются и от незаконных (spurii илиvulgo concepti); они — liberi naturales. С течением времени импредоставляются даже известные ограниченные права наследования,право быть известным образом узаконенными и т. д. Вследствиеэтого на конкубинат начинают смотреть, как на некоторый суррогатбрака, и Павел в своих sententiae (II. 20. 1) говорит даже, что«concubina ab uxore solo dilectu separatur» («конкубина отличаетсяот жены единственно выбором», хотя это и далеко не точно). Такрядом с браком в истинном смысле слова возникло брачноесожительство, так сказать, низшего порядка — некоторые inaequale conjugium. Но оно является, конечно,только редким исключением.
Борясь, далее, с наклонностью к безбрачию и бездетности, Августприбег к следующей чрезвычайной мере. Lex Julia et Papia Poppaeaустановливает прямую обязанность для всех мужчин в возрасте от 25до 60 лет и для всех женщин в возрасте от 20 до 50 лет состоять в браке и иметь детей. Лица, невыполняющие этой обязанности, подвергаются известным и весьмасущественным ограничениям: не состоящие в браке ( coelibes) не могут вовсе ничего получать позавещениям, а состоящие в браке, но не имеющие детей ( orbi), могут получать только половину. Все то,что они получить не могут (incapaces), является caducumи идет или в пользу других лиц,назначенных в том же завещании, или же в казну. При этом Августопределяет даже количество детей, которое необходимо иметь, чтобыне считаться за бездетных: для мужчин достаточно одного ребенка, адля женщин нужно три (для вольноотпущенниц даже четыре). Женщины,удовлетворящие этому требованию, имеющие так называемое jus trium liberorum(«право трех детей»),помимо неограниченного права получать по завещаниям, пользуются идругими преимуществами. — Но этот столь решительный закон,разумеется, своей цели достигнуть не мог, и если впоследствииположение дела в этом отношении улучшилось, то в зависимости отнекоторого общего улучшения в состоянии римского общества, а не откар закона. Своими постановлениями о caduca lex Julia et PapiaPoppaea вызвал только разнообразные средства для своего обхода ибольшую путаницу. Тем не менее, правила эти существовали в течениевсего классического периода и были отменены толькоКонстантином.
Наконец, законодательство Августа обратило внимание и на отношения между супругами во время брака, и навопрос о его расторжении. Ниже мы познакомимся снекоторыми реформами в области отношений по поводу приданого (dos),которые имели целью гарантировать жену от произвольных распоряжнийсо стороны мужа. В вопросе о разводеАвгуст, не затрагивая самогопринципа свободы разводов, в lex Julia de adulteriis предписал,чтобы расторжение брака было объявляемо в присутствии семисвидетелей, причем обыкновенно это делалось в виде врученияразводного письма — libellus repudii. За этим чисто формальнымограничением, свобода разводов сохранилась в римском праве досамого конца. Правда, вопрос о причинах развода не остается вовсебезразличным; развод без основательной причины (sine justa causa)влечет за собой для стороны виновной известные имущественные штрафы: если женаподала повод к разводу своим поведением или если она дала разводбез всякого повода со стороны мужа, она теряет в пользу последнегосвое приданое; если в том же повинен муж, он теряет в пользу женытак называемое donatio propter nuptias. Но этим исчерпывается все:брак даже при полном отсутствии причин будет расторгнут; какой —либо проверки основательности причин со стороны суда или какого —нибудь иного учреждения римское право до конца не знало. « Libera matrimonia esse»(«браки свободны»., с.1 С. 8. 38) — такова общая основная идея римского свободногобрака от первого момента его появления в истории дозаконодательства Юстиниана, и даже христианская религия в Римеэтого принципа не уничтожила. Таким последовательным проведениемпринципа равенства и свободы обеих сторон в браке римское правоявило чрезвычайно любопытный пример разрешения трудной и остройпроблемы.
Вступление во второй бракпо прекращениипервого (хотя бы путем развода) в течение всего республиканского иклассического периода не встречало никаких препятствий со сторонызакона и не навлекало на вступившего в новый брак супруга никакихограничений. Даже напротив, lex Julia et Papia Poppaea лиц, невступивших в новый брак по прошествии известного времени послепрекращения первого, подвергал правилам об incapacitas(неспособность наследовать по завещанию). В послеклассическомправе, однако, появляются уже известные ограничения, имеющие своейцелью оградить интересы детей от первого брака: parens binubus(супруг вступивший в брак во второй раз) лишается правараспорядиться всем тем, что он получил от первого брака (такназываемым lucra nuptialia); он может только этим имуществомпользоваться; после же его смерти оно должно во всяком случаеперейти к его детям от первого брака. Кроме того, своему новомусупругу он не может ни подарить, ни завещать более того, что оноставляет каждому из своих детей от первого брака.