В более позднем праве, однако, положение свободных подвластныхначинает уже значительно отличаться от положения рабов. Вчастности, за ними постепенно признается способность приобретатьизвестные виды имуществ для себя, не только фактически, но июридически. Вследствие этого, оставаясь в принципе personae alienijuris, они в то же время для известных отношений уже приобретаютхарактер personae sui juris. Но об этом подробнее ниже.

Характер семьи определял собою и характер древнеримского родства.Единство семьи создавалось неединством кровной связи, а единством власти. Все то, что вступало под этувласть, делалось членом семьи и родственником; все, что выходило из— под этой власти, становилось юридически чужим. Если, например,усыновленные чужие делались своими (sui), то собственный сындомовладыки, эманципированный им, или дочь, вышедшая замуж в другуюсемью, порывали все юридические связи со своей прежней семьей иутрачивали все права по ней — например, права наследования.

Такое родство юридическое, родство по власти, носит техническоеназвание agnatioи противополагается родствуестественному, родству по крови, которое называется cognatio. Уже приведенные примеры показывают,насколько первое может не совпадать со вторым.

После смерти paterfamilias его familia разделяется на нескольконовых familiae: все лица, бывшие непосредственно подчиненными еговласти, делаются теперь сами patresfamilias и personae sui juris.Но юридическая связь между ними не порывается: бывшая над нимиобщая связь продолжает объединять их; они остаются по отношениюдруг к другу агнатами. Агнатическая связь будетпродолжаться и далее — после их смерти — между их потомками — дотех пор, пока вообще будет сохраняться память об общемпроисхождении.

Родство имеет вообще большое значение в области гражданскогоправа; на нем покоится, в частности, все наследование.Древнеримское цивильное право признавало в этом отношении только родство агнатическое; когнаты (кровныеродственники), напротив, совершенно игнорировались. Толькопреторский эдикт придал некоторое юридическое значение и родству покрови. В императорское время, когда патриархальный строй семьи всеболее и более расшатывается, cognatio постепенно выдвигаетсявперед, пока наконец Юстиниан своими новеллами не уничтожил вовсезначение агнатического родства, перестроив всю систему наследованияна основе родства кровного, когнатического.

Юридическое положение человека, как субъекта права и членагражданского общества, вследствие известных обстоятельств можетбыть или вовсе уничтожено, или же в такой или иной степениослаблено, умалено. Такое умаление гражданской правоспособности наязыке римских классических юристов называется capitis deminutio.

Так как полнота гражданской правоспособности обусловливаетсятрояким состоянием лица — status libertatis, status civitatis иstatus familiae, то сообразно с этим и умаление caput можетзаключаться или в потере status libertatis (но вместе с нимнеизбежно теряется и status civitatis, и status familiae), или впотере status civitatis (причем одновременно теряется и statusfamiliae), или, наконец, в потере только status familiae. Ввидуэтого классические юристы различают и три степени capitis deminutio— maxima, media, minima(fr. II D. 4. 5).

Не подлежит, однако, сомнению, что такой вид теория capitisdeminutio приобрела лишь в учениях классических юристов; в болеераннее время существо capitis deminutio было, вероятно, несколькоиное, хотя эволюция этого института во многих отношениях оченьспорна.

Как было указано, в древнейшее время единственными в истинномсмысле субъектами прав были только свободные граждане, и притомсемейно самостоятельные; libertas, civitas и familia составляли тристороны, друг от друга неотделимые. Утрата этой триады былавозможна только в случаях гражданской смертилица. Такая гражданскаясмерть наступала в случае пленения римского гражданина врагом, вслучае продажи его trans Tiberim (за Тибр, то есть за границу, тоесть также в руки врагов), или в случае aquаe et ignis interdictio,то есть отлучения от правового общения, связанного с изгнанием. Вовсех случаях человек утрачивал сразу все три статуса, и сюридической точки зрения умирал.

С течением времени появились случаи, когда юридическая личностьчеловека не вовсе уничтожалась, а лишь подвергалась известномуумалению, деградации. Так, когда чужестранцы как таковые пересталисчитаться за hostes, утрата права римского гражданства — вследствиедобровольного переселения или же вследствие изгнания — не влечетболее за собой полной юридической смерти лица: утрачивая своюпрежнюю цивильную правоспособность, такое лицо сохраняетправоспособность ex jure gentium (по праву народов), как перегрин.Далее, в случае продажи отцом своего сына кому — либо в кабалу, in mancipium, в пределах римской территории,проданный делался в древности, по — видимому, рабом (словоmancipium и позже употребляется для обозначения рабов), но стечением времени его положение улучшается: он уже не раб, а liber in mancipio(свободный в кабале), егоправоспособность может возродиться (с истечением срока кабалы, сотработкой долга); но он находится servorum loсo(«на положении рабов», Gai. 1.138) и служит, подобно подвластным, орудием приобретения для егогосподина. Сохраняя свою libertas и civitas, подобныйманципированный переходит под власть другого домовладыки, лишьподвергаясь некоторой деградации в своем status familiae.

Случаи подобного рода, постепенно умножаясь, заставили римскуююриспруденцию различать разные степени юридической деградации ипривели в конце концов к формулированию изложенной выше теорииcapitis deminutio с ее тремя видами — maxima, media и minima. Ноисторический корень этого института (гражданская смерть)проглядывает еще даже в учениях классических юристов: так,например, по заявлению Гая (Gai. 3. 153), civili ratione capitis deminutio morticoaequatur(«по представлениям цивильного права умалениеправоспособности равняется смерти»), причем из этого тезиса тут жеделается и определенный практический вывод (разрушение societas —договор товарищества).

Рассмотрим случаи capitis deminutio и ее последствия несколькоближе.

1. Что касается, прежде всего, capitis deminutio maxima, то она наступаетвсякий раз, когда человек лишается своей свободы. Важнейшие случаиэтого рода следующие: а) Римлянин попадает в пленк врагу. По исконному римскому воззрению,гражданин, сделавшийся где — либо рабом, переставал существовать вкачестве субъекта и утрачивал все права; но правило это имелокорректив в виде так называемого jus postliminii. Если пленнику удавалось каким— нибудь образом вернуться в пределы (limina) своего отечества, еголичность опять оживала — так, как если бы он вовсе не был в плену;«qui ab hostibus capti, si reversi fuerint, omnia pristina jurarecipiunt» («захваченные врагами в плен в случае возвращенияполучают назад все прежние права», Gai. 1. 129), «quia postliminiumfingit eum, qui captus est, semper in civitate fuisse» («так каквозвращение делает того, кто был взят в плен, постоянным жителемгосударства», § 5 Inst. 1. 12). Если же он не возвращался иумирал в плену, то, по строгому смыслу права, после него не моглобыть наследования — ни по закону, ни по завещанию (наследованиепосле раба невозможно); однако это положение было измененонеизвестным нам ближе законом Корнелия, который установил такназываемую fictio legis Corneliae. В силу этой фикциипредполагалось, что плененный умер свободным в самый момент своегопленения («quasi tunc decessisse videtur, cum captus est» —«представляется, будто он умер тогда, когда был взят в плен»),вследствие чего, если он оставил тогда завещание, оно сохранялось всиле, если нет — призывались наследники по закону (Pauli Sent. 3.4. 8). b) В ряде случаев возможна была продажа гражданина в рабство trans Tiberim, тоесть чужестранцам, причем для проданного таким образом juspostliminii не применялось: так, магистрат продавал в рабство того,кто уклонялся от ценза (incensus), кредитор продавал после manusinjectio своего несостоятельного должника, обокраденный — вора,захваченного на месте преступления; наконец, домовладыка могпродать своего подвластного также trans Tiberim в полное рабство.Но все эти случаи уже в период республики отпали; в позднейшеевремя их место заняли другие, когда в силу тех или других причин гражданин делался рабом внутри государства:кто — либо дал продать себя, как раба, pretii participandi gratia;женщина вступила в связь с рабом (edictum Claudianum); servi poenaeи т. д. (см. § 47).