Описанное строение rei vindicatio ставило ответчика нередко вочень трудное положение: либо доказывай свое право собственности сриском потерять процессуальный залог, либо без борьбы уступай вещьистцу; между тем часто ответчик лишь сомневался в праве истца.Ввиду этого позже стали прибегать к процессу per sponsionem praejudicialem: сторонызаключали между собой в форме stipulatio (sponsio) пари, причемставкой пари назначали какую — нибудь незначительную сумму, снамерением и этой суммы не требовать (sponsio praejudicalis). Затемспор уже шел формально об этой sponsio. Существенно важным при этомпорядке было то, что ответчик мог уже ограничиться одним отрицаниемправа истца, не выставляя своего положительного заявления особственности, вследствие чего тяжесть доказательства (onusprobandi) падала только на истца. Но по образцу прежних praedeslitis et vindiciarum владелец вещи, ответчик (здесь translatiopossessionis уже не может быть) давал истцу обеспечение, что онвыдаст вещь, если спор о sponsio будет решен против него — такназываемая satisdatio pro praede litis etvindiciarum.
Все эти искусственные меры сделались излишними с установлением процесса формулярного. Rei vindicatio сталаосуществляться посредством formula petitoria: «Si paret fundumCornelianum ex jure Quiritium A iA iesse, judex N mN mA oA ocondemna, si non paret, absolve». Rei vindicatio сталаокончательно иском односторонним: доказывает свое правособственности только истец, ответчик может заявить только о своемсомнении (в праве истца). На время процесса вещь остается уответчика, но — в этом остаток прошлого — он должен дать истцу cautio judicatum solvi. Судья постановляетприговор по существу о самом праве собственности, и, если найдет,что истец прав, он перед обвинением должен предложить ответчикувернуть вещь добровольно ( arbitrium de restituendo, вследствие чегоformula peitoria есть formula arbitraria). Если ответчик последуетэтому предложению, истец достигнет своей цели — получит вещь innatura; если не последует, судья в силу правила относительноcondemnatio pecuniaria приговорит ответчика к платежу известнойденежной суммы (quanti ea res est), причем определить эту суммубудет предоставлено самому истцу под присягой (ср. § 23).
В силу того, что ответчик не обязан теперь утверждать свое правособственности, сфера применения rei vindicatio значительнорасширилась, и ко времени классического права установилось правило,что ее можно предъявлять ко всякому владельцу, ко всякому, « qui tenet et habet restituendifacultatem»(«кто обладает и имеет возможностьвозвращения»). Собственнику, таким образом, было достаточно знать,кто владеет его вещью, чтобы он мог предъявить уже иск: еслиответчик владеет не от себя, а от чужого имени (например, ему вещьдана кем — либо в аренду, на сохранение и т. д.), то это егодело — отвести от себя иск указанием того, от чьего имени онвладеет (nominatio или laudatio auctoris). Быть может, только одноисключение существовало в классическом праве на этот счет: противтех лиц, которые владеют вещью от имени самого истца(собственник желаетпредъявить rei vindicatio против своего же арендатора ит. д.), rei vindicatio не допускалась: истец должен былобратиться к иску из соответствующего контракта (actio locati,depositi и т. д.). Во всяком случае, в праве послеклассическоми это ограничение отпало. Даже более того, — rei vindicatio внекоторых случаях стала допускаться даже против лица невладеющего, против так называемогоfictus possessor: именно против того, кто умышленно, для отклоненияпроцесса от себя, передаст вещь другому — qui dolo desiit possidere, и против того, кто,не владея, умышленно заявит, что он владеет, и этим подставит себяпод процесс — qui liti se optulit. В виде штрафа такое лицобудет обвинено, как владелец.
К обязанности вернуть вещь для ответчика присоединяются разныедополнительные обязательства личного характера — так называемые praestationes personales, например,обязательство уплатить за ухудшение вещи, обязательство выдатьдоходы от вещи, причем в этом отношении различаются владельцыдобросовестные и недобросовестные — bonae fidei possessoresи malae fidei possessores; последние отвечаютстроже, чем первые.
С другой стороны, против rei vindicatio ответчик может делатьизвестные возражения — exceptiones, доказывая, что он имеет право наудержание вещи — например, exceptio ususfructus, exceptio reipigneratae et traditae, exceptio doli, по поводу понесенных на вещьиздержек и т. д.
Появление сервитутоввызвало необходимость новыхпроцессуальных средств — и именно в двояком направлении.
а) Для защиты собственности от претензий насервитут: кто — либо утверждает, что у него есть правопроезда через мой участок, меж тем как этого, по моему мнению, нет.Для отражения такой претензии на сервитут уже в старом цивильномправе собственник имеет иск, получивший впоследствии название actio negatoria. В легисакционном процессеэтот иск начинался с заявления собственника на суде — например:«aio jus tibinon esse eundi agendi in fundo meo», начто ответчик говорил: «aio jus mihi esse eundi agendi» etc.(«утверждаю, что у тебя нет права прохода и проезда через мойучасток» — «утверждаю, что у меня есть право прохода и проезда» ит. д.); затем следовала provocatio sacramento и т. д. Вформулярном процессе иск ведется через посредство формулы «Si paretN oN ojus non esse eundi agendi… judex condemna, si non paretabsolve» («если окажется, что у Нумерия Нигидия нет права прохода ипроезда … ты, судья, осуди [его], если не окажется, оправдай»).Рядом с этой actio negatoria в классическом праве существовала, по— видимому, и некоторая разновидность ее — actio prohibitoria(«si paret A oA ojus esse prohibendi N mN muti frui» — «если окажется, что у Авла Агерия естьправо запретить Нумерию Нигидию пользоваться и извлекать плоды…»),быть может, применявшаяся для защиты собственности от преторскогосервитута (Ленель); но относительно этой разновидности мыосведомлены мало. Целью actio negatoria является признание свободысобственности от претендуемого сервитута и обеспечение отдальнейших посягательств — cautio de non amplius turbando(«гарантия отдальнейших посягательств»).
b) Для защиты сервитутакак против собственника,так и против других лиц, также уже старым цивильным правом былсоздан иск, носящий название actio confessoriaи играющий по отношению ксервитуту такую же роль, как rei vindicatio по отношению ксобственности ( vindicatio servitutis). В легисакционномпроцессе иск начинался с заявления лица, имеющего право насервитут, например: «aio jus mihi esse eundi agendi in fundo tuo»;собственник возражал и занимал положение ответчика. В формулярномпроцессе actio confessoria осуществляется формулой: «si paret A oA ojus esse eundi agendi etс.». Цель иска — признаниесервитута и cautio de non amplius turbando.
Независимо от указанных основных исков, старому праву былиизвестны и некоторые специальные искидля защиты собственников исервитутно — управомоченных в известных случаях. Нужно, однако,сказать, что эти специальные средства, известные еще законам XIIтаблиц, были впоследствии настолько реформированы преторскимправом, что мы не можем восстановить их теперь в их первоначальном,цивильном виде. Главнейшие из этих средств таковы:
1) Actio finium regundorum. Соседи должны былиоставлять по меже свободной полосу земли в 2 1/2 фута каждый. Вслучае, если межевые знаки внутри этой 5–футовой полосы окажутсяутраченными или спорными, то для восстановления межи ( controversia de fine) назначается arbitriumfinium regundorum («межевой суд») из землемеров (agrimensores).Если же спор касается частей земли за пределами межевой полосы, тоэто уже будет controversia de loco, причем спор должен бытьразрешен в форме rei vindicatio. В юстиниановском праве эторазличие, однако, уже не существует.